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　　肖传国案：请刑法学界不要沉默

　　作者：陈荣泉

　　石景山法院以寻衅滋事罪判处肖传国可能是无奈的选择。如果真是无奈的结
果，原因在于：

　　以故意伤害罪或者故意杀人罪判处，有违司法实践习惯，法院（法官）不敢
或者不愿意或者有压力或者基于其他考虑；但从肖等的行为方式上看，肖等应当
被处罚，这基于刑法的目的及生活常理，法院又不能不做有罪判决。为了解决这
个矛盾，利用寻衅滋事罪是最“合适”的。

　　司法实践是法院实践出来的，法院在裁判案件中遵循司法实践有让人容忍的
理由（当然，这不意味着有正当性或者必须这么做）。但刑法学者呢？学者们不
是法官，遵循司法实践习惯不是学者们的职业伦理。相反，刑法学者们的职业伦
理恰恰是通过合理论证去除这些不合常理的实践习惯。

　　至今，方舟子抗诉申请已被驳回。除非二审法院发回重审，否则，本案下一
步的走向似乎会离常理越来越远。

　　我没有别的意思，只是在为刑法学界可惜。我一直认为，基于本案的社会影
响及案件的特殊案情，本案是所谓“理论指导实践”的最佳时机，是打开刑法理
论“实践大门的金钥匙”。

　　请刑法学界不要沉默，因为，本案法官做出符合常理的判决需要“勇气”和
“心证”。当然，可能刑法学者们正在观望并酝酿着一场应该来临的……这样最
好。

　　如果有个人拿着铁锤要砸你的头，你如果想让这个人得到应有的惩罚，并避
免他再次拿着铁锤试图砸你的头或者拿着铁锤去砸别人的头，你就必须站在原地
让他砸。而这样的事情能被立法者、刑法学者乃至于戴着司法实践习惯紧箍咒的
法官所容忍？我不信，死都不信！

(XYS20101020)

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